Justiciabilidad de los Derechos Sociales. La Experiencia de Chile y Sudáfrica

Los derechos sociales, como el derecho a la salud o el derecho a una vivienda adecuada, son necesarios para que las personas puedan tener una vida digna. Por eso, suelen estar reconocidos en Constituciones y tratados internacionales de derechos humanos. Sin embargo, el reconocimiento formal no basta; es necesario que sean justiciables. Algunos autores se oponen a la justiciabilidad porque las cortes no tienen capacidad institucional para enfrentar los problemas policéntricos que implican estos derechos (objeción de incapacidad) y, si intentan resolverlos, las cortes terminarán ejerciendo un rol político de asignación de beneficios sociales, tarea que corresponde al gobierno y al Congreso (objeción de ilegitimidad). Este libro muestra cómo es posible hacer justiciables los derechos sociales sin incurrir en las objeciones aludidas, y lo hace analizando casos concretos que se han producido en Chile y Sudáfrica, país de renombrada jurisprudencia en derechos sociales a nivel comparado. Los capítulos 1 y 2 explican qué son y cuáles son los derechos sociales y describen el sistema de justiciabilidad previsto en el derecho chileno y el sudafricano. Los capítulos 3 y 4 revisan casos concretos de justiciabilidad del derecho a la salud, derecho a la vivienda y casos de desalojos forzados de grupos vulnerables, en Chile y Sudáfrica. El capítulo 5 cierra el libro, discutiendo las objeciones a la justiciabilidad de los derechos sociales y aplicando esas objeciones a los casos previamente analizados, destacando buenas prácticas de justiciabilidad, así como decisiones que son desaconsejables porque hacen incurrir a las cortes en las referidas objeciones de incapacidad institucional e ilegitimidad.

Introducción………………………………………………………………….. 11
1. Los derechos sociales en Chile……………………………………………… 11
2. ¿Por qué son importantes los derechos sociales?…………………………… 11
3. ¿Qué es la justiciabilidad de los derechos sociales?…………………………. 12
4. ¿Por qué es importante la justiciabilidad de los derechos sociales?………… 13
5. Objetivo de este libro……………………. 13
6. ¿Por qué es relevante analizar casos concretos de justiciabilidad de derechossociales?……………….. 14
7. Estructura del libro…………….. 18
Capítulo 1
¿Qué son y cuáles son los derechos sociales?…………….. 23
1.Nomenclatura……………… 23
2. ¿Qué son los derechos sociales?…… 23
2.1. Henry Shue…………………. 24
2.2. Abjorn Eide…………………… 27
2.3. Robert Alexy………………….. 28
2.4. Conclusión………… 30
3. Las generaciones de derechos………….. 32
4. ¿Cuáles son los derechos sociales?……….. 35
4.1. Los derechos sociales en el derecho internacional…………………… 36
4.1.1. El Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (PIDESC)…………. 36
4.1.2. Convención Americana de Derechos Humanos……………… 41
4.1.3. Protocolo de San Salvador…………. 46
4.1.4. Declaración Universal de Derechos Humanos………………. 51
4.2. Los derechos sociales en la Constitución Política de la República de Chile……………… 53
4.3. Los derechos sociales en las propuestas de los procesos constituyentes……………… 57
4.3.1. Derechos sociales en el Proyecto de Constitución de la Presidenta Michelle Bachelet……….. 57
4.3.2. Derechos sociales en el Proyecto de Nueva Constitución de 2022………….. 59
4.3.3. Los derechos sociales en la Propuesta de Nueva Constitución de 2023……………. 64
a)El texto del Comité de Expertos…… 65
b)El texto del Consejo Constitucional del 2023…………… 69

Capítulo 2
Los sistemas chileno y sudafricano de justiciabilidad de derechos
sociales……………….. 75
1. Introducción……….. 75
2. El sistema chileno……… 76
2.1. Estructura sistemática del reconocimiento de los derechos sociales… 76
2.2. Sistema de protección de los derechos……….. 80
2.2.1. La acción de protección……… 84
2.2.2. La acción de amparo………. 86
2.3. Derechos sociales y recurso de protección….. 87
2.3.1. Deficiencias del recurso de protección………………………. 87
2.3.2. El recurso de protección en el proceso constituyente………. 89
a) El proyecto constitucional de la ex-Presidenta Michelle Bachellet…………….. 90
b) El Proyecto de Nueva Constitución de la Convención
Constitucional de 2022…….. 91
c) El proyecto del Consejo Constitucional de 2023……….. 91
3. El sistema sudafricano de justiciabilidad de derechos constitucionales……. 94
3.1. Normas generales………… 94
3.2. Derechos sociales en la Constitución de Sudáfrica…………………… 99
3.3. Estructura orgánica del control constitucional de los derechos fundamentales…..105
3.4. Sobre la comparación entre el sistema chileno y el sudafricano…….. 107
Capítulo 3
Jurisprudencia de derecho a la salud……… 111
1. Introducción………….. 111
2. Diálisis. El caso chileno………… 111
3. Diálisis. El caso sudafricano…………. 120
4. Análisis de la jurisprudencia sobre diálisis……… 128
4.1. Los casos chilenos………… 129
4.2. El caso sudafricano……….. 138
5. VIH/Sida. El caso chileno………… 140
6. VIH/Sida. El caso sudafricano……… 146
7. Análisis de los casos de VIH/Sida………. 164
8. Los casos de remedios de alto costo………… 173
9. Análisis de los casos de remedios de alto costo…………………………….. 188
Capítulo 4
Derecho a la vivienda y desalojos forzosos de grupos vulnerables… 207
1. Derecho a la vivienda……….. 207

1.1. El caso Grootboom, 2000………….. 208
1.2. Análisis del caso Grootboom……….. 229
2. Desalojos forzados de grupos vulnerables………….. 235
Estándares internacionales sobre desalojo forzoso……… 235
2.1. Casos chilenos de desalojos forzosos……… 239
2.1.1. Primera etapa de evicciones……… 240
2.1.2. Segunda etapa de evicciones…….. 248
2.2. Jurisprudencia sudafricana sobre desalojos de grupos vulnerables….. 254
2.2.1. Occupiers of 51 Olivia Road…………………. 254
2.2.2. Slovo………….. 261
2.3. Análisis de los casos de desalojo de grupos vulnerables……………… 265
2.3.1. Los casos chilenos……………. 265
a) Sentencias de la primera etapa…………………………… 268
b) Sentencias de la segunda etapa…………………………… 277
2.4. Análisis de los casos sudafricanos…………….. 288
Capítulo 5
Legitimidad de la justiciabilidad de los derechos sociales………….. 297
1. Introducción………………. 297
2. Panorama de la justicia constitucional…………… 298
3. Orígenes de la discusión sobre justicia constitucional: el Federalista Nº 78 (1788)…. 300
4. Marbury v. Madison (1803)…………… 302
5. Las objeciones a la justicia constitucional…………. 305
5.1. Objeciones generales a la justiciabilidad………………… 305
5.1.1. Las tesis de Waldron………….. 305
a) Derecho y Desacuerdos (1999)………….. 306
b) The Core Case (2006)…………………. 310
5.1.2. Posibles críticas a Waldron ………….. 319
5.2. Defensa de la revisión judicial de la ley………… 322
5.3. Objeciones a la justiciabilidad de los derechos sociales………………. 329
5.3.1. Objeciones basadas en diferencias estructurales entre derechos civiles y sociales……… 330
5.3.2. Objeciones de incapacidad institucional de las cortes para hacer justiciables los derechos sociales…………… 333
5.3.3. Objeciones de ilegitimidad para hacer justiciables los derechos sociales……………. 339
5.4. Los casos de derecho a la salud, vivienda y desalojos, a la luz de las objeciones a la justiciabilidad …………. 342
5.4.1. Derecho a la salud………… 342
a) Los casos de diálisis………… 342
Objeción de incapacidad institucional…………………… 342
Objeción de ilegitimidad…………… 343
b) Los casos de VIH/Sida……………….. 349

c) Los casos de Atrofia Muscular Espinal…………………… 354
d) El caso Grootboom……….. 359
e) Los casos de desalojos……….. 362
Casos chilenos………….. 362
1ª etapa de desalojos……….. 362
2ª etapa de desalojos…………. 369
Casos sudafricanos…………. 372
Jurisprudencia citada……………. 377

Bibliografía