Al Daño lo que es del Daño: la Responsabilidad Civil a Partir de Paradigmas No Convencionales

Editado en Colombia

Cada rama del derecho tiene sus paradigmas. La responsabilidad civil no es la excepción. De ella se afirma, entre otras cosas, su origen romano, su desarrollo pretoriano y su esencia resarcitoria. Los estudios sobre su historia le adjudican un linaje punitivo, en el entendido de que, en el derecho romano, ella se confundía con la responsabilidad penal, lo que supone que el divorcio de ambas constituye una evolución para la civil.
En cuanto a sus dogmas, hay relativo consenso en que ella procura la reparación integral de la víctima, lo que se traduce en que la magnitud de los perjuicios constituye la medida del resarcimiento. Asimismo, se defiende una preferencia del legislador por el sistema subjetivo de imputación, lo que implica el sostenimiento de la tesis sobre la excepcionalidad del sistema objetivo y su naturaleza evolutiva.
En este libro, la responsabilidad se analiza con base en la premisa de la falsedad de los paradigmas tradicionales. El autor los subvierte a partir del análisis dogmático de la ley, la jurisprudencia y la historia. Dicho análisis le permite diagnosticar patologías derivadas del entendimiento tradicional de las instituciones, y lo conduce a proponer una comprensión alternativa, que puede optimizar la coherencia estructural y la eficacia funcional de la responsabilidad por daños.

ÍNDICE

INTRODUCCIÓN    21
PRIMERA PARTE.
LA RESPONSABILIDAD CIVIL: FUNCIONES, DISFUNCIONES Y SOLUCIONES
CAPÍTULO I:
LA ARQUITECTURA FUNCIONAL DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
EN EL CÓDIGO DE BELLO    25
A.    La responsabilidad civil como pena privada con fines disuasivos    25
B.    El principio de reparación integral como germen de la ineficacia disuasiva
de la responsabilidad civil    35
1.    La indemnidad deformada    36
a.    Un principio ausente en el Código Civil    37
i.    El silencio del Código Civil en materia extracontractual    37
ii.    La relatividad de la integralidad resarcitoria en materia contractual    38
1°. La independencia de la indemnización respecto de la resolución    38
2°. La tasación variable de la indemnización en función del carácter culposo
o doloso del incumplimiento    39
iii.    La inclusión del principio en normas procesales y en la jurisprudencia    40
b.    El principio y sus vicisitudes    40
i.    La indeterminación del núcleo esencial del derecho a la reparación integral    41
ii.    La convivencia del principio con la equidad que lo contradice    42
iii.    La erosión de las condiciones de reparabilidad    42
1°. Los matices del carácter cierto del daño    43
2°. Los matices del carácter personal del daño    44
2.    La indemnidad reformable    45
a.    La refacción del principio de reparación integral de lege lata    46
i.    La distinción entre daño y perjuicio    46
ii.    Delimitación operativa de la reparación integral    47
1°. La reparación in natura del daño    47
a)    La noción de reparación in natura    49
b)    Figuras que no son reparación in natura aunque parezca que lo son    50
c)    La improcedencia de la reparación in natura en la responsabilidad contractual    53
2°. La indemnización de los perjuicios    56
a)    Las particularidades de la indemnización del perjuicio contractual    57
b)    Las particularidades de la indemnización del perjuicio extrapatrimonial
en los dos órdenes de responsabilidad    64
c)    Los efectos de la sentencia condenatoria    67
b.    La refacción del principio de reparación integral de lege ferenda    68
i.    La modulación de la condena    68
ii.    La equidad en la modulación de las condenas    69
CAPÍTULO II.
LOS REMEDIOS PUNITIVOS COMO COADYUVANTES
DE LA RESPONSABILIDAD EN LA DISUASIÓN    71
A.    Los remedios punitivos ciertos    71
1.    La absorción de ganancias    71
a.    La analogía iuris    74
b.    El estándar de favorabilidad de la víctima    75
c.    El derecho a la igualdad    77
2.    La prestación por negociación hipotética    77
3.    Los mal llamados daños punitivos    78
4.    Las prestaciones simbólicas    81
B.    Los casos dudosos: remedios discutibles    81
C.    Anotaciones sobre el régimen punitivo    84
SEGUNDA PARTE.
LA RELACIÓN ENTRE EL DAÑO, SU CAUSA
Y EL FACTOR DE ATRIBUCIÓN DE RESPONSABILIDAD
CAPÍTULO I.
LA RESPONSABILIDAD Y SU DOBLE PROCESO DE IMPUTACIÓN    89
A.    El nexo causal    89
1.    La existencia del nexo causal    90
a.    Teoría de la equivalencia de condiciones    90
b.    Teoría de la causalidad adecuada    91
2.    La inexistencia del nexo causal    92
a.    La carga de mitigación del daño    94
b.    La teoría de los actos propios    96
B.    El factor de atribución de la responsabilidad    97
1.    La atribución de responsabilidad bajo criterios subjetivos    97
a.    La culpa como factor de atribución de responsabilidad contractual    99
1°. La graduación de la culpa    99
2°. La presunción legal de culpa    100
b.    En la responsabilidad extracontractual    101
2.    La atribución de responsabilidad bajo criterios objetivos    103
a.    El riesgo o peligro    103
b.    La asunción de resultados    104
c.    La asunción legal o contractual de la causa extraña    106
CAPÍTULO II.
LA RELACIÓN ENTRE LA IMPUTACIÓN Y LOS HECHOS
GENERADORES DE DAÑOS    109
A.    Los regímenes subjetivos    109
1.    Culpa probada    109
a.    La dogmática tradicional sobre la responsabilidad con culpa probada    110
b.    Críticas a la dogmática tradicional    111
c.    El abuso del derecho, una especie de responsabilidad con culpa probada    112
1.    La culpa presunta    113
a.    Responsabilidad por el hecho de personas bajo cuidado    113
1.    Principio general    113
2.    Casos específicos de responsabilidad con culpa presunta establecidos en la ley    116
a.    Responsabilidad de los padres por los hechos de los hijos    116
b.    Responsabilidad de los colegios y universidades privados (antes,
responsabilidad de los directores de colegios y escuelas)    120
c.    Responsabilidad del empleador por los hechos del trabajador    122
d.    Responsabilidad por la ruina de los edificios sin mantenimiento    124
e.    Responsabilidad por daños causados por animales no fieros y fieros útiles
para la guarda y servicio de un predio    126
B.    Regímenes objetivos    129
1.    Responsabilidad por los daños causados por animales fieros que no reportan
utilidad para la guarda o servicio de un predio    129
2.    Daños causados por ejemplares caninos de manejo especial    131
3.    Responsabilidad derivada de arrojar o dejar caer cosas de los edificios    133
4.    Responsabilidad por el ejercicio de actividades peligrosas    136
a.    La noción de actividad peligrosa    136
b.    El responsable    137
c.    El factor de atribución de responsabilidad    140
1°. La responsabilidad por el ejercicio de actividades peligrosas fundada en el riesgo    140
2°. Responsabilidad por el ejercicio de actividades peligrosas basada en la culpa    143
i.    La tesis tradicional de la presunción de culpa    143
ii.    La tesis de la obligación legal de resultado    144
d.    La concurrencia de actividades peligrosas    145
e.    La construcción como actividad peligrosa especial regulada
en el Código Civil    147
f.    Propuesta para modificar el fundamento legal del régimen
con base en el derecho vigente    149
REFERENCIAS    153
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil (Colombia)    153
Consejo de Estado (Colombia)    154
Corte Constitucional (Colombia)    154